可見對企業(yè)家家族來講，企業(yè)資產(chǎn)是其核心資產(chǎn)，也是最值得傳承但最難傳承的家族財產(chǎn)。企業(yè)本身的法律風險、財務風險、稅務風險和經(jīng)營風險可能導致企業(yè)經(jīng)營不可持續(xù)，企業(yè)家家族成員分家析產(chǎn)、婚姻變故、家族紛爭也可能導致企業(yè)股權(quán)分散、外流，進而使整個家族失去對企業(yè)的控制權(quán)。股權(quán)信托作為一種特殊的組織形式，可以將家族企業(yè)股權(quán)長期“緊鎖”在家族內(nèi)部，并實現(xiàn)控制權(quán)、管理權(quán)和受益權(quán)三權(quán)分離。

這種治理結(jié)構(gòu)下，企業(yè)股權(quán)得以控制在少數(shù)家族成員或家族治理體系內(nèi)部，確保家族對企業(yè)的控制力。企業(yè)的管理權(quán)則通過市場化的運作方式，交由專業(yè)的職業(yè)經(jīng)理人負責。職業(yè)經(jīng)理人可以由家族成員擔任，也可以從外部市場選聘。對于家族成員而言，他們主要享有對企業(yè)的收益分配權(quán)，而無需直接參與企業(yè)的管理。這樣的安排既保證了家族對企業(yè)的控制權(quán)，又實現(xiàn)了管理權(quán)的專業(yè)化和市場化，同時也讓家族成員能夠享受到企業(yè)發(fā)展的紅利。

不過，并不是所有企業(yè)都適合通過股權(quán)信托傳承。一個家族企業(yè)的股權(quán)是否適合置入信托需要考慮幾方面的問題：一是家族企業(yè)是否適合傳承？二是家族企業(yè)股權(quán)以什么方式置入家族信托？三是股權(quán)信托是否影響家族企業(yè)的上市和發(fā)展？

家族企業(yè)的可傳承性考量

一個家族企業(yè)是否適合傳承，首先，要看這個企業(yè)所處行業(yè)的發(fā)展前景。在眾多的家族企業(yè)中，有一些行業(yè)是不適合傳承的，比如資源耗竭型行業(yè)、即將被淘汰的落后行業(yè)、國家政策不鼓勵的行業(yè)等。從事這些行業(yè)的家族如果不能有效的轉(zhuǎn)型升級，被市場淘汰只是時間問題，因此根本不適合設立股權(quán)信托。另外，在考慮這一因素時，要結(jié)合家族企業(yè)所處行業(yè)的變革、企業(yè)本身的狀況和發(fā)展階段、國家的鼓勵方向等綜合考慮。只有家族企業(yè)所處行業(yè)具有發(fā)展前景，而不是能夠一眼看到生命盡頭的夕陽產(chǎn)業(yè)，才有必要進行股權(quán)信托的長遠安排。

其次，要看家族企業(yè)是否存在歷史及現(xiàn)實的法律瑕疵或者風險。比如出資是否存在瑕疵、經(jīng)營是否存在重大違法違規(guī)行為等。因為家族企業(yè)如果存在重大法律瑕疵，受托人可能會面臨巨大的法律風險和聲譽風險。之前，最高院發(fā)布的一個判例顯示，某熱電公司為設立員工持股計劃，將55%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給信托公司，信托公司成為這部股權(quán)的名義股東，員工為實際受益人，后該熱電公司因無力償還債權(quán)人的債務，且轉(zhuǎn)讓給信托公司的股權(quán)存在出資瑕疵，根據(jù)《適用公司法規(guī)定3》第26條第1款規(guī)定，法院判決信托公司承擔了出資瑕疵（出資不實）責任，向債權(quán)人償還了債務。

最后，要看企業(yè)是否存在財務風險和稅務風險。比如企業(yè)財務是否違反相關(guān)法律法規(guī)和企業(yè)會計準則，企業(yè)的納稅行為是否違反相關(guān)稅法，企業(yè)是否因為杠桿率過高、流動性緊張可能導致債務違約。上述風險中，稅務風險是較為普遍存在的風險，由于歷史原因，有不少家族企業(yè)采用各種方法減少納稅，由此埋下了稅務風險的隱患。在對財務和稅務風險評估中，如果發(fā)現(xiàn)存在較大風險，應先規(guī)范和梳理財務記錄，及時補繳稅款，否則傳承的非但不是財富，反而可能是一顆“不定時炸彈”。

家族信托持有企業(yè)股權(quán)三大模式及特征

如果家族企業(yè)股權(quán)適合置入信托，又該以何種方式完成股權(quán)的置入呢？目前將公司股權(quán)類置入家族信托大致有三種模式：

一是受托人直接持有家族企業(yè)股權(quán)，受托人直接擔任家族企業(yè)的股東，行使股東權(quán)利，承擔股東義務。這種模式的優(yōu)點是結(jié)構(gòu)簡單，委托人容易理解，不足之處是信托公司需要對家族企業(yè)承擔較多的管理職責，如果受托人對于家族企業(yè)的業(yè)務、法律、財務和稅務不完全了解，會存在較大的聲譽風險，因此境內(nèi)采用這種模式的較少。

圖1：信托直接持有家族企業(yè)股權(quán)架構(gòu)

二是受托人通過控股公司（一般為有限責任公司）間接持有家族企業(yè)股權(quán)。這種模式采取雙層信托架構(gòu)，由受托人持有控股公司，再由控股公司持有家族企業(yè)股權(quán)，受托人僅對控股公司行使股東權(quán)，控股公司通過自身的治理機制對家族企業(yè)行使股東權(quán)。這種模式一定程度上可以隔離家族企業(yè)的業(yè)務、法律、財務和稅務等風險對受托人的影響，但是一旦家族企業(yè)發(fā)生違法違規(guī)經(jīng)營事件，股權(quán)穿透后，受托人仍面臨一定的聲譽風險，同時中間增加架設的控股公司也增加了一定的信托管理成本，稅籌空間也較小。

圖2：信托通過控股公司間接持有家族企業(yè)股權(quán)架構(gòu)

三是受托人通過有限合伙企業(yè)間接持有家族企業(yè)股權(quán)。這種模式同樣是采取雙層信托架構(gòu)，不過，第二層的控股公司變更為有限合伙。相較于控股公司，有限合伙的管理主要由普通合伙人負責，而普通合伙人一般由家族企業(yè)的實際控制人或者其控制的法律實體擔任，受托人持有的僅是有限合伙的有限合伙份額。該模式降低了受托人對家族企業(yè)股權(quán)的管理責任和聲譽風險，也減少了對家族企業(yè)經(jīng)營管理的影響。在以持有和緊鎖股權(quán)為目的家族信托中得到廣泛應用。但是在有限合伙層面，GP需要承擔無限連帶責任，一般需要安排一個有限責任公司承擔GP，而非委托人本人直接參與。這樣也可以防止委托人自身風險對信托架構(gòu)穩(wěn)定性的影響。

圖3：信托通過有限合伙間接持有家族企業(yè)股權(quán)架構(gòu)

股權(quán)置入家族信托的方式以及涉稅問題

根據(jù)新《公司法》三十四條，有限責任公司“公司登記事項發(fā)生變更的，應當依法辦理變更登記。公司登記事項未經(jīng)登記或者未經(jīng)變更登記，不得對抗善意相對人?！睋?jù)此，有限責任公司股權(quán)變更登記不是股權(quán)轉(zhuǎn)移的生效要件，只是產(chǎn)生不得對抗第三人的法律效果。對于股份有限公司，新《公司法》第一百五十八條和第一百五十九條規(guī)定，“股票的轉(zhuǎn)讓，由股東以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式進行；轉(zhuǎn)讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于股東名冊。”據(jù)此，以股份公司股票設立信托，原則上以背書方式轉(zhuǎn)移給受托人，法律上并不要求到公司登記機關(guān)辦理股權(quán)變更登記手續(xù)。

但是，根據(jù)《信托法》第十條第一款的規(guī)定“設立信托，對于信托財產(chǎn)，有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理登記手續(xù)的，應當依法辦理信托登記”。第二款規(guī)定：“未依照前款規(guī)定辦理信托登記的，應當補辦登記手續(xù)；不補辦的，該信托不產(chǎn)生效力?！边@就是我國的信托登記制度。以企業(yè)股權(quán)設立信托是否需要進行信托登記，法律規(guī)定本身存在模糊性，實踐中，為了規(guī)避合規(guī)等風險，一般會辦理信托登記手續(xù)。但由于目前國內(nèi)信托登記制度的缺失，在股權(quán)信托的雙層結(jié)構(gòu)下，企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)移給信托下設的SPV（控股公司或者有限合伙）仍按照普通的商事登記來進行交易性過戶登記。交易過戶登記具體有兩種方式：

一種是采用陰陽合同的形式。真實的意思表示是股權(quán)信托，而用于辦理股權(quán)變更登記的是股權(quán)買賣的交易類轉(zhuǎn)讓合同，此時會產(chǎn)生虛假意思表述和真實意思表示效力的認定問題。實踐中運用的較少。

二是采用股權(quán)交易方式購買家族企業(yè)股權(quán)。委托人先設立一定規(guī)模的資金信托，然后再由資金信托購買家族企業(yè)的股權(quán)，進而辦理股權(quán)變更登記。對于上市公司而言，以購買方式將股權(quán)置入家族信托，要考慮信息披露和要約收購豁免的問題。此外，還需要按轉(zhuǎn)讓對價與股權(quán)公允價值（一般是凈資產(chǎn)）的增值部分繳個人/企業(yè)所得稅（財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得）以及印花稅。

對于上市公司股權(quán)還面臨轉(zhuǎn)讓股權(quán)的價格是否公允的問題。根據(jù)《股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅管理辦法》(國家稅務總局2014年第67號公告)規(guī)定，股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入應當按照公平交易原則確定，對于股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入偏低且無合理理由的，主管稅務機關(guān)會依次按照凈資產(chǎn)核定法、類比法及其他合理方法進行核定。

這種方式下，通常會使委托人承擔較高的稅賦成本。此時，固然要考慮通過合理的方法降低稅賦成本，但最重要的是要在股權(quán)信托的信托目的和稅賦成本之間進行取舍和平衡。

除了上述交易過戶模式外，實務中，委托人先設立資金信托，然后通過信托對企業(yè)增資進而完成信托持股也是比較常見的一種方式。根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》，企業(yè)所得稅主要針對企業(yè)的9類收入進行征稅，而增資不屬于企業(yè)的收入范疇，因此也不屬于企業(yè)所得稅的征稅范圍，不需要繳納企業(yè)所得稅?。但是需要按“營業(yè)賬簿”中的實收資本繳納印花稅。

值得注意的是，增資一般會稀釋原股東的股權(quán)，需要取得其他股東的一致同意。另外根據(jù)新《公司法》，信托增資取得標的公司股權(quán)的，應該一次性完成資金委托和實繳，否則可能影響信托對標的公司控制力等。這種模式對資金量有一定的要求。實務中，一些委托人為了解決資金不足問題，選擇由家族信托項下的SPV對家族企業(yè)折價增資。雖然《公司法》對折價增資并未禁止，相關(guān)稅法也沒有明確折價增資的相關(guān)稅收規(guī)定，但部分稅務機關(guān)對于以低于每股凈資產(chǎn)公允價值的增資行為，可能會要求原股東將實際占有的公司凈資產(chǎn)公允價值發(fā)生轉(zhuǎn)移的部分視同轉(zhuǎn)讓行為，依照稅法相關(guān)規(guī)定繳納所得稅。