2020年5月8日，中國銀行保險監(jiān)督管理委員會（下稱“銀保監(jiān)會”）發(fā)布《信托公司資金信托管理暫行辦法（征求意見稿）》（下稱“資金信托新規(guī)”）的通知。2018年4月27日中國人民銀行等四部委聯(lián)合下發(fā)的《關(guān)于規(guī)范金融機構(gòu)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的指導(dǎo)意見》（下稱“資管新規(guī)”），資金信托新規(guī)作為繼《商業(yè)銀行理財業(yè)務(wù)監(jiān)督管理辦法》、《證券期貨經(jīng)營機構(gòu)私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)管理辦法》、《證券期貨經(jīng)營機構(gòu)私募資產(chǎn)管理計劃運作管理規(guī)定》及《保險資產(chǎn)管理產(chǎn)品管理暫行辦法》等規(guī)定后的配套細(xì)則之一登場，面向公眾征求意見。筆者基于資管業(yè)務(wù)的相關(guān)法律服務(wù)經(jīng)驗，試圖對資金信托新規(guī)中相關(guān)業(yè)務(wù)要點進(jìn)行梳理。

一、資金信托新規(guī)明確了資金信托與服務(wù)信托的定義

1、資金信托

資金信托新規(guī)中明確，資金信托是指信托公司接受投資者以其合法所有的資金設(shè)立信托，按照信托文件的約定對信托財產(chǎn)進(jìn)行管理、運用或者處分，按照實際投資收益情況支付信托利益，到期分配剩余信托財產(chǎn)的資產(chǎn)管理產(chǎn)品。資金信托為自益型信托，信托公司不能以開展資金信托的名義開展通道業(yè)務(wù)。另外，根據(jù)2020年5月8日，《中國銀保監(jiān)會有關(guān)部門負(fù)責(zé)人就<信托公司資金信托管理暫行辦法（征求意見稿）>答記者問》（下稱“答記者問”）的相關(guān)內(nèi)容，對于以非現(xiàn)金財產(chǎn)設(shè)立財產(chǎn)權(quán)信托，若通過受益權(quán)轉(zhuǎn)讓等方式向投資者募集資金，也屬于資金信托。

《信托部關(guān)于加強規(guī)范資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)過渡期內(nèi)信托監(jiān)管工作的通知》（信托函[2018]37號）（下稱“37號文”）規(guī)定，公益（慈善）信托、家族信托不適用資管新規(guī)相關(guān)規(guī)定，要督促信托公司依法合規(guī)開展財產(chǎn)權(quán)信托業(yè)務(wù)，以財產(chǎn)權(quán)信托的名義開展資金信托業(yè)務(wù)的，適用于資管新規(guī)。

自資管新規(guī)實施以來，業(yè)內(nèi)普遍認(rèn)為財產(chǎn)權(quán)信托不適用資管新規(guī)，但從本次資金信托新規(guī)的相關(guān)規(guī)定來看，按照“實質(zhì)重于形式”的原則，對于以財產(chǎn)權(quán)信托之名、開展資金信托之實的財產(chǎn)權(quán)信托，也應(yīng)納入資金信托新規(guī)的監(jiān)管范圍。同時資金信托新規(guī)也在37號文的基礎(chǔ)上，進(jìn)一步明確了服務(wù)信托的定義及類型。

2、服務(wù)信托

2018年信托業(yè)年會提出信托行業(yè)未來發(fā)展的七大方向時，提出“信托業(yè)務(wù)要堅持發(fā)展具有直接融資特點的資金的資金信托，發(fā)展以受托管理為特點的服務(wù)信托，發(fā)展體現(xiàn)社會責(zé)任的公益（慈善）信托”，服務(wù)信托成為信托行業(yè)回歸信托本源，進(jìn)行信托業(yè)務(wù)的轉(zhuǎn)型的一個新的路徑。

37號文規(guī)定公益（慈善）信托、家族信托不適用資管新規(guī)，本次資金信托新規(guī)在37號文的基礎(chǔ)上進(jìn)一步明確服務(wù)信托不屬于資金信托的范圍，不適用資金信托新規(guī)。同時資金信托新規(guī)也明確了服務(wù)信托的定義，即信托公司運用其在賬戶管理、財產(chǎn)獨立、風(fēng)險隔離等方面的制度優(yōu)勢和服務(wù)能力，為委托人提供除資產(chǎn)管理服務(wù)以外的資產(chǎn)流轉(zhuǎn)，資金結(jié)算，財產(chǎn)監(jiān)督、保障、傳承、分配等受托服務(wù)的信托業(yè)務(wù)。根據(jù)銀保監(jiān)會的答記者問的相關(guān)內(nèi)容，服務(wù)信托的范圍包括家族信托、資產(chǎn)證券化信托、企業(yè)年金信托、慈善信托及其他監(jiān)管部門認(rèn)可的服務(wù)信托。

筆者理解，根據(jù)37號文及資金信托新規(guī)的規(guī)定，相對于資金信托以追求信托財產(chǎn)保值增值為主要目的，服務(wù)信托的核心在于托管運營，強調(diào)按照委托人的意愿對信托財產(chǎn)開展以資產(chǎn)管理服務(wù)之外的受托服務(wù)，即明確信托公司作為受托人應(yīng)“受人之托，忠人之事”，按照信托文件的約定，做一個謹(jǐn)慎盡職的執(zhí)行者。

二、關(guān)于資金信托的合格投資者的規(guī)定

資金信托新規(guī)規(guī)定，資金信托面向合格投資者以非公開方式募集，投資者人數(shù)不得超過二百人。相對于《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》對合格投資者的規(guī)定，資金信托新規(guī)關(guān)于境內(nèi)合格投資者的認(rèn)定及投資起點金額基本按照資管新規(guī)予以確定。

資金信托新規(guī)明確了資金信托私募定位的原則，關(guān)于境內(nèi)合格機構(gòu)投資者與合格的自然人投資者的認(rèn)定基本與資管新規(guī)認(rèn)定一致，并明確基本養(yǎng)老金、社會保障基金、企業(yè)年金等養(yǎng)老基金，慈善基金等依法成立的社會公益基金亦為合格投資者。相對于資管新規(guī)，資金信托新規(guī)同時將合格境外機構(gòu)投資者及人民幣合格境外機構(gòu)投資者亦列入本次合格投資者的范圍。另外，資金信托新規(guī)規(guī)定資金信托接受其他資產(chǎn)管理產(chǎn)品參與，不合并計算其他資產(chǎn)管理產(chǎn)品的投資者人數(shù)，但是應(yīng)當(dāng)有效識別資產(chǎn)管理產(chǎn)品的實際投資者與最終資金來源。

相對于《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》，資金信托新規(guī)除對境內(nèi)合格投資者的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)根據(jù)資管新規(guī)予以調(diào)整外，同時也對《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》規(guī)定的“單個信托計劃的自然人人數(shù)不得超過50人，但單筆委托金額在300萬元以上的自然人投資者和合格的機構(gòu)投資者數(shù)量不受限制”予以調(diào)整，要求在資金信托產(chǎn)品中遵循私募資管產(chǎn)品的原則，即單個信托計劃的合格投資者人數(shù)不能超過200人。

三、關(guān)于資金信托的投資限定

1、明確資金信托禁止投向領(lǐng)域。資金信托不能直接投資于商業(yè)銀行信貸資產(chǎn)，不得直接或者間接投資法律法規(guī)和國家政策禁止進(jìn)行債權(quán)或者股權(quán)投資的行業(yè)和領(lǐng)域，該條規(guī)定與資管新規(guī)規(guī)定一致。

2、限制資金信托持有單一上市公司股票的比例。資金信托新規(guī)規(guī)定集合資金信托計劃持有單一上市公司發(fā)行的股票的市值最高不超過該資金信托凈資產(chǎn)的百分之二十五，結(jié)構(gòu)化資金信托計劃持有單一上市公司發(fā)行的股票的市值最高不超過資金信托凈資產(chǎn)的百分之二十。同時資金信托新規(guī)也強調(diào)了同一信托公司管理的全部資金信托持有單一上市公司可流通股票市值的百分之三十的限制。其中，對同一信托公司管理的全部資金信托持有單一上市公司股票市值的比例限制與資管新規(guī)的規(guī)定一致。

3、限制非標(biāo)債權(quán)資產(chǎn)投資比例。資金信托新規(guī)限制了對非標(biāo)債權(quán)資產(chǎn)的投資集中度，即信托公司管理的全部集合資金信托計劃投資于同一融資人及其關(guān)聯(lián)方的非標(biāo)債權(quán)資產(chǎn)的合計金額不得超過信托公司凈資產(chǎn)的百分之三十。部分信托公司基于自身凈資產(chǎn)的限制，該條規(guī)定直接限制了其為大客戶融資的規(guī)模。 

同時，資金信托新規(guī)對同一信托公司非標(biāo)債權(quán)資產(chǎn)的比例予以限制。資金信托新規(guī)要求信托公司管理的全部集合資金信托計劃向他人提供貸款或者投資于其他非標(biāo)債權(quán)資產(chǎn)的合計金額在任何時點均不得超過全部集合資金信托計劃合計實收信托的百分之五十。該比例相對于《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》規(guī)定的不超過所有信托計劃實收余額的30%有所調(diào)整。另外，資金信托投資非標(biāo)債權(quán)資產(chǎn)必須是封閉式資金信托，禁止非標(biāo)債權(quán)資產(chǎn)的期限錯配。

4、有條件地放開關(guān)聯(lián)交易。相較于《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》規(guī)定，不得將信托資金直接或間接運用于信托公司的股東及其關(guān)聯(lián)人（信托資金全部來源于股東或其關(guān)聯(lián)人的除外），不得以信托公司固有財產(chǎn)與信托財產(chǎn)進(jìn)行交易等。在資金信托新規(guī)中均有所放開，在強調(diào)公平交易及不得進(jìn)行不當(dāng)交易、非法利益輸送、內(nèi)部交易和操作市場等原則下，允許信托資金直接或間接用于本公司及關(guān)聯(lián)方的融資或投資相應(yīng)的證券、資產(chǎn)，但應(yīng)該向投資人事先說明并獲得書面同意及事后告知，同時受限于上述關(guān)聯(lián)交易不超過相應(yīng)凈資產(chǎn)比例的限制。對于信托公司以單一資金信托財產(chǎn)與固有財產(chǎn)之間的交易，在取得投資人書面同意后亦可開展。但對于同一信托公司管理的不同資金信托產(chǎn)品嚴(yán)格限制相關(guān)交易，防止非法利益輸送行為。

5、允許資金信托開展標(biāo)準(zhǔn)化債權(quán)類資產(chǎn)回購?！缎磐泄竟芾磙k法》規(guī)定信托公司不得以賣出回購方式管理運用信托財產(chǎn)，資金信托新規(guī)對此有所放開，規(guī)定在經(jīng)信托文件約定或全體投資人書面同意的前提下，信托公司開展固定收益類證券投資資金信托業(yè)務(wù)，可以通過在公開市場上開展標(biāo)準(zhǔn)化債權(quán)類資產(chǎn)回購或者國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)認(rèn)可的其他方式融入資金。

四、關(guān)于資金信托的推介及銷售

資金信托新規(guī)相對于資管新規(guī)及《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》等規(guī)定，除再次強調(diào)“賣者盡責(zé)，買者自負(fù)”，禁止剛兌的原則外，在資金信托推介及銷售上，主要有以下幾個方面的變化：1、留出委托非金融機構(gòu)推介的空間；2、未要求異地銷售事先報告；3、允許電子銷售渠道。

具體規(guī)定詳見下表：

五、其他規(guī)定

1、強化信托公司的職責(zé)。資金信托新規(guī)第五條對信托公司的職責(zé)主要從事前、事中及事后予以明確。事前：1、強調(diào)信托公司首要的職責(zé)為依法開展盡職調(diào)查并出具盡職調(diào)查報告，強調(diào)信托公司主動管理的責(zé)任；2、明確依法銷售、登記、事前報告及簽署相關(guān)信托文件等事宜。事中：1、信托公司應(yīng)對信托產(chǎn)品單獨建賬、分別管理；2、對信托產(chǎn)品實行凈值化管理，進(jìn)行相應(yīng)的會計核算并編制相應(yīng)的報告；3、按照信托文件約定進(jìn)行投資、向投資人分配信托利益，以受托人名義，代表投資者利益行使訴訟權(quán)利或者實施其他法律行為；4、辦理信托事務(wù)的信息披露事宜。事后：保管相關(guān)業(yè)務(wù)文件及記錄等資料及進(jìn)行信托事務(wù)相關(guān)的事后信息披露事宜。

2、不要求單一資金信托必須進(jìn)行托管。相較于《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》規(guī)定“信托計劃的資金實行保管制”，資金信托新規(guī)并不強制要求對單一資金信托進(jìn)行托管，但明確要求單一資金信托應(yīng)設(shè)置保障信托財產(chǎn)安全的措施和糾紛解決機制。

3、明確投資顧問的標(biāo)準(zhǔn)。強調(diào)資金信托的投資合作機構(gòu)應(yīng)當(dāng)具有專業(yè)資質(zhì)且受金融監(jiān)督管理部門監(jiān)管，允許符合條件的私募投資基金管理人擔(dān)任資金信托的投資顧問。同時，也明確了境外理財資金信托的投資合作機構(gòu)應(yīng)當(dāng)符合相關(guān)受托境外理財信托業(yè)務(wù)的有關(guān)規(guī)定。

目前資金信托新規(guī)尚處于面向社會征求意見的階段，筆者僅對部分重點條款提出自身的理解，對于尚未明確或需進(jìn)一步探討的觀點，筆者將持續(xù)關(guān)注，期待共同探討。

作者：王立宏，何玉華，潘遙遙

來源：法融道